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新修改《证券法》之思考

发布时间:2014-09-18 10:13:23来源:走进上股交作者:

2014年8月31日全国人大常委会通过了修订《保险法》等五部法律的决定,根据该决定,《证券法》也进行了修改。

此次《证券法》的修改主要涉及上市公司要约收购制度。

修改后的《证券法》取消了要约收购人事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书的制度,取消了中国证监会对收购报告书的审核权。这应该是减少和取消行政审批制度的系列改革背景下的举措。

本来,按照修改之前的《证券法》,要约收购人向中国证监会报送收购报告书之后证监会进行的审核并不是一项行政许可,只是一种注册制之下的做法,可以视为备案,即报送之后不需要证监会积极地表示批准或同意,在十五日后即可公开;例外地,如果证监会在十五日内发现收购报告书存在不合法的内容,可阻止收购人公开。这一制度在中国法律上是少见的,本来是一个出发点良好的制度。只是这十五日的时间可能过长,会影响收购的效率。

但是,在实践中,中国证监会错误理解法律,擅自扩大权力,将这项制度理解为一种行政许可制度,在前一段时间公开国务院部门、机构权力清单时,证监会明确地将根据此项制度其拥有的权力列为行政许可。

现在《证券法》修改,完全取消了收购报告书的提前备案制度,证监会当然也就不再有权事前审核收购报告书,这也当然便利了收购活动,也有利于避免原来可能存在的利用审核期间从事内幕交易或者借机寻租的问题;但是完全取消事前备案,也可能会发生收购报告书内容违法违规的情形,事后对受影响投资者权益救济不足的问题。此项制度本来也可以通过回归其本意、缩短时间等方式来完善,任何制度都是有利有弊,改革后的制度利弊如何有待将来进行立法后评估,现在不太好预测。

附:

全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国保险法》等五部法律的决定(2014年8月31日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十次会议通过)

第十二届全国人民代表大会常务委员会第十次会议决定:

一、对《中华人民共和国证券法》作出修改

(一)将第八十九条第一款中的“事先向国务院证券监督管理机构报送”修改为“公告”,第一款第八项中的“报送”修改为“公告”。

删去第二款。

(二)删去第九十条第一款。

(三)将第九十一条修改为:“在收购要约确定的承诺期限内,收购人不得撤销其收购要约。收购人需要变更收购要约的,必须及时公告,载明具体变更事项。”

(四)将第一百零八条、第一百三十一条第二款中的“有《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定的情形”修改为“有《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定的情形”。(此条修改是因《公司法》修改调整了条文顺序)

(五)删去第二百一十三条中的“报送上市公司收购报告书”和“或者擅自变更收购要约”。

二、此次修改前的相关条文:

第八十九条 依照前条规定发出收购要约,收购人必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书,并载明下列事项:

(一)收购人的名称、住所;

(二)收购人关于收购的决定;

(三)被收购的上市公司名称;

(四)收购目的;

(五)收购股份的详细名称和预定收购的股份数额;

(六)收购期限、收购价格;

(七)收购所需资金额及资金保证;

(八)报送上市公司收购报告书时持有被收购公司股份数占该公司已发行的股份总数的比例。

收购人还应当将上市公司收购报告书同时提交证券交易所。

第九十条 收购人在依照前条规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后,公告其收购要约。在上述期限内,国务院证券监督管理机构发现上市公司收购报告书不符合法律、行政法规规定的,应当及时告知收购人,收购人不得公告其收购要约。

收购要约约定的收购期限不得少于三十日,并不得超过六十日。

第九十一条 在收购要约确定的承诺期限内,收购人不得撤销其收购要约。收购人需要变更收购要约的,必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告,经批准后,予以公告。

第二百一十三条 收购人未按照本法规定履行上市公司收购的公告、发出收购要约、报送上市公司收购报告书等义务或者擅自变更收购要约的,责令改正,给予警告,并处以十万元以上三十万元以下的罚款;在改正前,收购人对其收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购的股份不得行使表决权。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。 

 

      

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